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财政部关于印发《国有资本金统计分类具体规定(修订)》的通知(废止)

时间:2024-07-08 20:05:33 来源: 法律资料网 作者:法律资料网 阅读:9846
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财政部关于印发《国有资本金统计分类具体规定(修订)》的通知(废止)

财政部


财政部关于印发《国有资本金统计分类具体规定(修订)》的通知

财统字〔1998〕3号



各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局)、国有资产管理局(办公室),国务院各部委、各直属机构,国家计划单列企业集团:
为了规范国有资产年报统计分析工作,建立科学和统一的分类标准,我们对原《国有资产年报统计分类具体规定》进行了修改,现印发给你们,请在1998年国有资产年报统计工作中执行。

附件:国有资本金统计分类具体规定(修订)
为规范国有资本金统计分析工作,建立科学和统一的分类标准,深入开发国有资产年报数据,根据国家标准《国民经济行业分类与代码》,对全国国有资本金统计分类统一作如下规定:
一、基本分类
本规定以国家标准《国民经济行业分类与代码》(GB/T4754-94)的基本分类为依据,参照国家有关部门经济管理工作习惯用法,现将国有资本金统计分为七类。
(一)按产业结构划分:分为第一产业、第二产业、第三产业。
(二)按产业作用划分:分为基础性行业、一般生产加工行业、商贸服务及其他行业。
(三)按产业特征划分:分为垄断性行业、竞争性行业、公益性及其他行业。
(四)按产业管理部门划分:分为农牧渔业、林业、工业、建筑业、地质勘查及水利业、交通运输业、邮电通信业、贸易及餐饮业、金融保险业、房地产业和社会服务业。其中:工业产业包括:煤炭工业、石油工业、冶金工业、建材工业、化学工业、森林工业、食品工业、烟草工业、
纺织工业、石化工业、医药工业、机械工业、军工工业、电子工业、电力工业、市政公用工业及其他工业;贸易及餐饮业包括:内贸、外贸、粮油、餐饮。
(五)按具体行业划分:根据国家技术监督局发布的国家标准《国民经济行业分类与代码》(GB/T4754-94)中的大类、中类和小类标识划分。
(六)按经济带划分:分为东部沿海地区、中部内陆地区、西部边远地区。
(七)按行政区域划分:分为华北、东北、华东、中南、西南和西北地区。
二、具体划分
(一)按产业结构划分:
---------------------------------
产 业 分 类 | 范围及标识代码
--------|------------------------
第一产业 |农业(01)
|林业(02)
|畜牧业(03)
|渔业(04)
|水利管理业(51)
---------------------------------
续表
---------------------------------
产 业 分 类 | 范围及标识代码
--------|------------------------
第二产业 |工 业(06~46)
|建筑业(47~49)
--------|------------------------
第三产业 |农林牧渔服务业(05)
|地质勘查业(50)
|交通运输业(52~58)
|仓储业(59)
|邮电通信业(60)
|金融保险业(68、70)
|批发和零售、贸易和餐饮业(61~67)
|房地产业(72~74)
|社会服务业(75~84)
|卫生体育和社会福利业(85~87)
|教育文化艺术及广播电影电视业(89~91)
|科学研究和综合技术服务业(92~93)
|国家机关、政党机关和社会团体(94~99)
---------------------------------

(二)按产业作用划分
----------------------------------------------
分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
--------|------------------------|------------
一、基础性行业 |采掘业(06~12) |
|原材料制造业(25、31、32、33、261) |
|电力、煤气及水的生产和供应业(44~46) |
|建筑业(472、473、481) |
|交通运输、仓储及邮电通信业(52~60) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
--------|------------------------|------------
二、一般生产加工|农林牧渔业(01~04) |
行业 |一般加工制造业(13~24、26~30、34~ |
|43) |不含261
|建筑业(49、471、482) |
--------|------------------------|------------
三、商贸服务及其|农林牧渔服务业(05) |
他行业 |批发和零售、贸易及餐饮业(61~67) |
|金融、保险业(68、70) |
|房地产业(72~74) |
|社会服务业(75~84) |
|卫生、体育和社会福利业(85~87) |
|教育、文化艺术及广播电影电视业(89~ |
|91) |
|科学研究和综合技术服务业(92、93) |
|国家机关、政党机关和社会团体及其他行业 |
|(94~99) |
----------------------------------------------

(三)按产业特征划分
----------------------------------------------
分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
--------|------------------------|------------
一、垄断 |石油工业(07) |
性行业 |烟草工业(16) |
|航天航空工业(377) |
|核工业(0966) |
|武器弹药制造业(39) |
|电力工业(441、442) |
|铁路运输业(52) |
|航空运输业(56) |
|邮电通信业(60) |
|金融保险业(68、70) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
--------|------------------------|------------
二、竞争 |煤炭工业(06、45) |
性行业 |冶金工业(08、09、3171、3179、32、| 不含0966
|33) |
|建材工业(101、109、31、341、346)|不含3142~3148、
|化学工业(102、26、28、29、30) | 3171、3179
|森林工业(12、20) |
|食品工业(13、14) |
|船舶工业(376) |
|纺织工业(17) |
|石化工业(25) |
|医药工业(27) |
|机械工业(34、35、36、37、40、42) | 不含341、346、
|电子工业(41) | 376、377
|其他工业(11、15、18~24、314、43、|
|103) |不含3141、3149
|建筑业(47、48、49) |
|公路运输业(53) |
|水上运输业(55) |
|管道及其他运输业(54、57、58) |
|仓储业(59) |
|房地产业(72、73、74) |
|批发和零售、贸易及餐饮业(61~67) |
--------|------------------------|------------
三、公益 |农林牧渔服务业(05) |
性及其他 |市政公用工业(443、46) |
行业 |地质勘查及水利业(50、51) |
|社会服务业(75~84) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
--------|------------------------|------------
|卫生体育福利业(85、86、87) |
|教育、文化广播电影电视业(89、90、 |
|91) |
|科学研究和综合技术服务业(92、93) |
|国家机关、社会团体及其他行业(94~ |
|99) |
|农林牧渔业(01~04) |
----------------------------------------------

(四)按产业管理部门划分:
----------------------------------------------
产业部门 | 标 识 代 码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
一、农牧渔业 |01、03、04、05 |
---------|-----------------------|------------
二、林 业 |02 |
---------|-----------------------|------------
三、工 业 |06~46 |
---------|-----------------------|------------
1.煤炭工业 |06、45 |
---------|-----------------------|------------
2.石油工业 |07 |
---------|-----------------------|------------
3.冶金工业 |08、09、3171、3179、32、33 |不含0966
---------|-----------------------|------------
| |不含3142~3148、
4.建材工业 |101、109、31、341、346 |
| |3171、3179
---------|-----------------------|------------
5.化学工业 |102、26、28、29、30 |
---------|-----------------------|------------
6.森林工业 |12、20 |
---------|-----------------------|------------
7.食品工业 |13、14 |
---------|-----------------------|------------
8.烟草工业 |16 |
---------|-----------------------|------------
9.纺织工业 |17 |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
产业部门 | 标 识 代 码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
10.石化工业 |25 |
---------|-----------------------|------------
11.医药工业 |27 |
---------|-----------------------|------------
| |不含341、346、
12.机械工业 |34、35、36、37、40、42 |
| |376、377
---------|-----------------------|------------
13.军工工业 |0966、376、377、39 |
---------|-----------------------|------------
14.电子工业 |41 |
---------|-----------------------|------------
15.电力工业 |441、442 |
---------|-----------------------|------------
16.市政公用工| |
|443、46 |
业 | |
---------|-----------------------|------------
|103、11、15、18、19、21、22、 |
17.其他工业 | |不含3141
|23、24、314、43 |
---------|-----------------------|------------
四、建筑业 |47、48、49 |
---------|-----------------------|------------

五、地质勘查及水 | |
|50、51 |
利业 | |
---------|-----------------------|------------
六、交通运输及仓 | |
|52、53、54、55、56、57、58、59|
储业 | |
---------|-----------------------|------------
七、邮政通信业 |60 |
---------|-----------------------|------------
八、批发和零售、 | |
|61~65、67 |
贸易及餐饮业 | |
其中:1.内贸 |行业会计制度代码为02 |执行商品流通企业会
| |计制度的内贸企业
2.外贸 |行业会计制度代码为12 |执行商品流通企业会
| |计制度的外贸企业
3.粮食企业|6111、6411、5910 |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
产业部门 | 标 识 代 码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
4.餐饮 |67 |
---------|-----------------------|------------
九、金融保险业 |68、70 |
---------|-----------------------|------------
十、房地产业 |72、73、74 |
---------|-----------------------|------------
十一、社会服务 | |
|75~84 |
业 | |
---------|-----------------------|------------
十二、其他行业 |85~99 |
----------------------------------------------

(五)按具体行业划分:
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
|农业(01) |
|林业(02) |
一、农林牧渔业 |畜牧业(03) |
|渔业(04) |
|农林牧渔服务(05) |
---------|-----------------------|------------
|采掘业(06~12) |
|制造业(13~43) |
二、工业 |电力、煤气及水的生产和供应业 |
|(44~46) |
---------|-----------------------|------------
|煤炭开采业(061) |
(一)煤炭工业 |煤炭洗选业(062) |
|煤气生产和供应业(45) |
---------|-----------------------|------------
(二)石油工业 |石油和天然气开采业(07) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
|黑色金属矿采选业(08) |
|有色金属矿采选业(09) |
(三)冶金工业 |冶金用碳素制品(3171) |
|其他石墨及碳素制品业(3179) |不含0966
|黑色金属冶炼(32) |
|有色金属冶炼(33) |
---------|-----------------------|------------
|土砂石开采业(101) |
|其他非金属矿采选业(109) |不含3142~3148、
(四)建材工业 |非金属矿物制品业(31) |3171、3179
|金属结构制品业(341) |
|建筑用金属制品业(346) |
---------|-----------------------|------------
|化学矿采选业(102) |
|化学原料及化学制品制造业(26) |
(五)化学工业 |化学纤维制造业(28) |
|橡胶制品业(29) |
|塑料制品业(30) |
---------|-----------------------|------------
|木材竹材采运(12) |
(六)森林工业 | |
|木材加工及竹藤制品(20) |
---------|-----------------------|------------
|食品加工业(13) |
(七)食品工业 | |
|食品制造业(14) |
---------|-----------------------|------------
|烟叶复烤业(161) |
(八)烟草工业 |卷烟制造业(162) |
|其他烟草加工业(169) |
---------|-----------------------|------------
(九)纺织工业 |纺织业(17) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
(十)石化工业 |石油加工及炼焦业(25) |
---------|-----------------------|------------
(十一)医药工 | |
|医药制造业(27) |
业 | |
---------|-----------------------|------------
|金属制品业(34) |
|普通机械制造业(35) |
(十二)机械工 |专用设备制造业(36) |不含
业 |交通运输设备制造业(37) |341、346
|电气机械及器材制造业(40) |376、377
|仪器仪表及文化、办公用机械制造 |
|业(42) |
---------|-----------------------|------------
|稀有放射性金属矿采选业(0966) |
(十三)军工工 |船舶工业(376) |
业 |航天航空工业(377) |
|武器弹药制造业(39) |
---------|-----------------------|------------
(十四)电子工 | |
|电子及通信设备制造业(41) |
业 | |
---------|-----------------------|------------
(十五)电力工 |电力生产业(441) |
业 |电力供应业(442) |
---------|-----------------------|------------
(十六)市政公 |蒸汽、热水生产和供应业(443) |
用工业 |自来水的生产和供应业(46) |
---------|-----------------------|------------
(十七)其他工 |采盐业(103) |
业 |其他矿采选业(11) |
|饮料制造业(15) |
|服装及其他纤维制品制造业(18) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
|皮革毛皮羽绒及其制品业(19) |
|家具制造业(21) |
|造纸及纸制品业(22) |
|印刷业、记录媒介的复制(23) |
|文教体育用品制造业(24) |
|玻璃及玻璃制品业(314) |
|其他制造业(43) |不含3141、3149
---------|-----------------------|------------
|土木工程建筑业(47) |
三、建筑业 |线路、管道和设备安装业(48) |
|装修装饰业(49) |
---------|-----------------------|------------
四、地质勘查及 |地质勘查(50) |
水利业 |水利管理(51) |
---------|-----------------------|------------
|铁路运输业(52) |
|公路运输业(53) |
|管道运输业(54) |
五、交通运输仓 |水上运输业(55) |
储业 |航空运输业(56) |
|交通运输辅助业(57) |
|其他交通运输业(58) |
|仓储业(59) |
---------|-----------------------|------------
|邮政业(601) |
六、邮政通信业 |电信业(602) |
|邮电业(603) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
七、批发和零 |贸易业(61~64) |
售、贸易及餐饮 |商业经纪与代理业(65) |
业 |餐饮业(67) |
---------|-----------------------|------------
|商业贸易(6112~6173、63) |
(一)贸易业 |(6412~6491、6495~6499) |
|粮油贸易(6111、6411) |
|物资贸易(62、6492~6494) |
---------|-----------------------|------------
|商业批发(6112~6173、63) |
1.商业贸易 |商业零售(6412~6491、6495~ |
|6499) |
---------|-----------------------|------------
|粮油批发(6111) |
2.粮油贸易 | |
|粮油零售(6411) |
---------|-----------------------|------------
|物资批发(62) |
3.物资贸易 | |
|物资零售(6492~6494) |
---------|-----------------------|------------
(二)商业经纪 | |
|商业经纪与代理业(65) |
与代理业 | |
---------|-----------------------|------------
(三)餐饮业 |餐饮业(67) |
---------|-----------------------|------------
|金融业(68) |
八、金融保险业 | |
|保险业(70) |
---------|-----------------------|------------
|房地产开发(72) |
九、房地产业 |房地产管理业(73) |
|房地产经纪与代理业(74) |
----------------------------------------------
续表
----------------------------------------------
行 业 分 类 | 范围及标识代码 | 备 注
---------|-----------------------|------------
|公共设施服务(75) |
|居民服务(76) |
|旅馆业(78) |
|租赁服务业(79) |
十、社会服务业 |旅游业(80) |
|娱乐服务业(81) |
|信息、咨询服务(82) |
|计算机应用服务业(83) |
|其他社会服务(84) |
---------|-----------------------|------------
|卫生(85) |
十一、卫生体育 | |
|体育(86) |
福利业 | |
|社会福利保障业(87) |
---------|-----------------------|------------
|教育(89) |
十二、教育文化 | |
|文化艺术(90) |
广播业 | |
|广播电影电视(91) |
---------|-----------------------|------------
十三、科学研究 | |
|科学研究业(92) |
和综合技术服务 | |
|综合技术服务业(93) |
业 | |
---------|-----------------------|------------
|国家机关(94) |
|政党机关(95) |
十四、机关社团 | |
|社会团体(96) |
及其他 | |
|基层群众自治组织(97) |
|其他行业(99) |
----------------------------------------------
(六)按经济带划分:
1.东部沿海地区:北京、天津、河北、辽宁、上海、江苏、浙江、福建、山东、广东、广西、海南、重庆、大连、宁波、厦门、青岛、深圳(18个省、区、市)。
2.中部内陆地区:山西、内蒙古、吉林、黑龙江、安徽、江西、河南、湖北、湖南(9个省、区)。
3.西部边远地区:四川、贵州、云南、西藏、陕西、甘肃、青海、宁夏、新疆(9个省、区)。
(七)按行政区域划分:
1.华北地区:北京、天津、河北、山西、内蒙古(5个省、市、区)。
2.东北地区:辽宁、吉林、黑龙江、大连(4个省、市)。
3.华东地区:上海、江苏、浙江、安徽、福建、江西、山东、宁波、厦门、青岛(10个省、市)。
4.中南地区:河南、湖北、湖南、广东、广西、海南、深圳(7个省、市)。
5.西南地区:重庆、四川、贵州、云南、西藏(5个省、市)。
6.西北地区:陕西、甘肃、青海、宁夏、新疆(5个省、区)。
三、适用范围
(一)国有资本金年报数据、季报数据、月报数据的汇总和分析。
(二)集体资本金年报数据、季报数据、月报数据的汇总和分析。
(三)清产核资数据的汇总和分析。
(四)根据国有资本金统计数据测算企业效益评价指标标准值和保值增值指标比较系数。



1998年10月16日

中国人民银行公告〔2007〕第4号

中国人民银行


中国人民银行公告〔2007〕第4号



中国人民银行发布的《网上银行业务管理暂行办法》等37件规章和规范性文件(附后)自公告之日起废止。





中国人民银行

二○○七年一月五日





废止的规章和规范性文件

(共计37件)



01.中国人民银行关于外资银行业务准入制度和程序有关问题的通知银发〔2002〕323号

02.关于印发《企业集团财务公司内部转账结算业务审批规定》的通知银发〔2000〕341号

03.关于下发《汽车消费贷款管理办法》的通知银发〔1998〕429号

04.关于改进专项贷款管理的通知银发〔1999〕228号

05.关于印发《证券公司股票质押贷款管理办法》的通知银发〔2000〕40号

06.印发《关于对金融诈骗案涉及的金融工作人员行政处分的暂行规定》的通知银发〔1995〕43号

07.网上银行业务管理暂行办法中国人民银行令〔2001〕第6号

08.关于印发《关于对金融机构违法违规经营责任人的行政处分规定》的通知银发〔1998〕221号

09.关于颁发《商业汇票办法》的通知银发〔1993〕140号

10.关于大额现金支付管理的通知银发〔1997〕339号

11.中国人民银行关于进一步加强大额现金支付管理的通知银发〔2001〕430号

12.关于印发《主要农副产品购销资金专户管理实施办法》的通知银发〔1993〕148号

13.关于印发《关于违反案件报告制度的处理规定》的通知银发〔1997〕510号

14.关于加强非银行金融机构报表报送工作的通知银发〔1998〕505号

15.关于加强储蓄网点审批管理的通知银发〔1994〕239号

16.关于恢复国有独资商业银行分支机构外汇业务审批工作的通知银发〔2000〕227号

17.委托注册会计师对外资金融机构进行审计管理办法银发〔1996〕153号

18.关于修改《在华外资银行设立分支机构暂行管理规定》第三条第一款的通知银发〔1996〕62号

19.关于信托业务财务管理问题的通知(83)银发字第207号

20.关于信托投资公司开办资金拆借业务的通知银发〔1989〕57号

21.关于妥善处理城市信用合作社、农村信用合作社人员信访问题的通知银办发〔1997〕122号

22.关于农村信用合作社抵贷资产有关问题的通知银发〔1998〕196号

23.关于明确农村信用社不良贷款认定标准的通知银办函〔2000〕848号

24.关于印发《中国人民银行对农村信用合作社贷款管理暂行办法》的通知银发〔1999〕169号

25.中国人民银行关于印发《中国人民银行对农村信用合作社贷款管理办法》的通知银发〔2001〕119号

26.中国人民银行关于中资商业银行购汇补充外汇资本金的通知银发〔2002〕106号

27.关于金融系统应被清除人员的处理意见银发〔1993〕47号

28.关于印发《加强金融机构内部控制的指导原则》的通知银发〔1997〕199号

29.关于印发《中国人民银行关于进一步完善和加强金融机构内部控制建设的若干意见》的通知银发〔1997〕565号

30.关于走私犯罪侦查机关查询、冻结走私犯罪嫌疑人存款适用《关于查询、冻结、扣划企事业单位、机关、团体银行存款的通知》的通知银发〔1999〕139号

31.关于在部分省(区、市)试行“借款合同文本”的通知银发〔1994〕46号

32.关于印发《贷款证管理办法》的通知银发〔1995〕322号

33.关于印发《贷款风险分类指导原则》(试行)的通知银发〔1998〕151号

34.关于全面推行贷款五级分类工作的通知银发〔1999〕263号

35.关于严禁利用信用卡、银行卡、支付卡违规套取现金的通知银发〔1998〕136号

36.《设立境外中国产业投资基金管理办法》中国人民银行行长令1995年第1号

37.关于印发《特种金融债券托管回购办法》的通知银发〔1997〕280号


不作为犯罪的行为性

欧锦雄


摘要:行为是指一种单纯的身体举动,它是一个没有价值评判内容的、普遍适用于各法律部门的中性基本词素。犯罪不作为和不作为犯罪是两个既有联系又有区别的概念,犯罪不作为不具有行为性,而不作为犯罪是否具有行为性,不能一概而言。法定的单一不作为犯罪和现实的、裸的不作为犯罪并不具有行为性,而法定的复合不作为犯罪、现实的复合不作为犯罪以及现实的、具有行为性的单一不作为犯罪均具有行为性。文章认为,由于有的不作为犯罪不具有行为性,显露了我国刑法的立法缺陷和刑法理论的欠缺,因此,对现代刑法理论进行修订以及对我国刑法予以完善势在必行。
关键词 行为、作为、不作为、犯罪、事态、刑法理论、刑法完善

一、问题的提出
行为问题是刑法理论的基础问题。现代犯罪构成理论普遍将行为作为犯罪构成的必备要素和追究刑事责任前提。“无行为则无犯罪”这一刑法格言从古至今均受到相当多的刑法学人推崇备至,这说明行为问题在刑法理论里居于相当重要的地位。在法律社会里,各种犯罪纷繁复杂,但是,概括起来,犯罪的表现方式包括作为和不作为两种。犯罪不作为是否是行为的问题,曾是刑法界争论的焦点,目前,刑法学界普遍认为犯罪不作为具有行为性。犯罪不作为与不作为犯罪是两个不同的概念,刑法学界往往是通过先论证犯罪不作为是否具有行为性,进而推定不作为犯罪是否具有行为性。从笔者掌握的资料情况看,关于不作为犯罪行为性问题,刑法学界仅存在着两种截然相反的主张,要么完全肯定不作为犯罪是行为(先是论证不作为是行为,然后,推断出不作为犯罪是行为),要么完全否定不作为犯罪的行为性(同样,先是论证不作为不是行为,进而推断不作为犯罪不是行为)。目前,绝大多数人持前一观点,只有极少数人持后一种观点,其实,这两种主张均存在片面性。
笔者认为,不作为犯罪是否具有行为性不能一概而言,有的不作为犯罪具有行为性,而有的不作为犯罪不具有行为性。因为有的不作为犯罪不具有行为性(换言之,有的不作为犯罪不是行为),因此,我国刑法存在着立法缺陷,我国的刑法理论也存在着欠缺。我国新刑法典第3条规定“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑,法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”这是罪刑法定原则的明确规定。根据这一规定,可以定罪处刑的,必须犯罪行为,而犯罪行为的前提基础,它必须是“行为”。新刑法典第13条规定的犯罪概念指出,犯罪必须是一种行为。显而易见,不具有行为性的那些不作为犯罪不符合第13条犯罪概念的规定,也不符合第3条罪刑法定原则中所称的、可以定罪处刑的“犯罪行为”的规定,因此,若对其定罪处刑则违反罪刑法定原则。我国现行犯罪构成理论认为,危害行为(有的称犯罪行为)是犯罪构成的客观要件中必不可少的要件,无行为则无犯罪。但是,有的不作为犯罪并不具行为性,它不是行为,而它的社会危害性与具有行为性的犯罪行为具有等价性,很有必要在刑法典里将其规定为犯罪,因此,不具有行为性的不作为犯罪的存在,对我国现在的犯罪构成理论也带来较大的冲击。为此,深入地分析不作为犯罪的行为性问题,并探讨与之有关的刑法立法问题和刑法理论问题确有必要。
二、刑法理论上的行为概念
要阐明不作为犯罪是否具有行为性,首先要弄清刑法理论上的行为概念。在刑法学说中曾经有几种具有较大影响的行为理论:(1)因果行为论(又称自然行为论),在因果行为论中,又分两种观点,一种观点认为行为是由主观意志导致外部世界发生某种变动的人的举止。行为具有两个特征:一是有意性,二是有体性。[1]另一种观点主张从行为概念中舍弃意思因素,认为行为单纯是人的身体动静。[2](2)目的行为论。目的行为论摈弃了因果行为论将行为视为一种单纯的身体举止的一种观点,在目的行为的意义上理解行为,强调行为的可控制性。(3)社会行为论。依社会行为论观点,决定是否成立行为,凡人类举止(包括作为和不作为),不问故意还是过失,只要足以惹起有害于社会的结果而具有社会重要性,都可视为刑法意义上的行为,反之,如果行为对社会并无意义,不是社会规范所调整的举动,就不能认为是刑法上的行为,[3](4)人格行为论。人格行为论首倡者是日本刑法学者团藤重光,他认为,“在刑法上考虑的行为,必须被认为是行为者人格主体的现实化,单纯的反射运动及绝对强制下的动作,自始至终都不能作为刑法中的行为。但是,主体的人格态度不必限于作为的形式,不作为形式也可以,而且,也不一定限于故意,过失也被认为是行为。简单地说,人的身体动静与其背后的行为人的人格态度相结合,作为行为人的人格的主体现实化的场合——也只有这样的场合,才被理解为行为。”因此,反射运动、绝对强制下的动作、精神病人的行动等,均不是行为,但是,无意识的动作(如忘却犯)、不作为、过失行为仍反映了人格,应认为是行为。[4]
在上述四种行为理论里,因果行为论和目的行为论是从行为的外在特征(因果行为论)或内在特征(目的行为论)判断行为,它们是存在论的行为理论;人格行为论和社会行为论在解释刑法中的行为时,引入规范评介因素,是建立在事实和评介基础之上的,因而,它们都是价值论的行为理论。[5]在前述四种行为理论里,笔者认为,舍弃意思要素的传统自然行为论(即因果行为论)相对较为科学,但也存在着欠缺。
刑法上的“行为”一词应当是一个中性词,它与其他法律中的“行为”概念应当是一致的,即“行为”一词是适用所有法律部门的基本词素。在各法律部门里,“行为”一词都是使用频率较高的词素,而且在“行为”一词之前往往有其他词语修饰,例如,犯罪“行为”、民事法律“行为”,等等。笔者认为,根据逻辑思维的同一律要求,在所有法律部门中,作为基本词素的“行为”一词在内涵和外延上应是一致的,而且是可以使其一致的。换言之,“行为”一词在概念上必须是含义清楚明确,且在所有法律中始终如一地保持其确定性。如果在不同法律部门里,“行为”概念混乱不一,语义含混,那么,当适用到两部法律时,就可能导致执行中的混乱,或发生一些不必要的争论。
既然“行为”一词是可适用于各法律部门的基本词素,是一个中性词,因此,在确定其概念时其外延应较大,内涵应较小。为此,在确定“行为”概念时,只需从行为的外在特征确定其内涵外延即可,不必让其带有价值评判的内容。综上所述,笔者认为,“行为”是一种单纯的身体举动,即从物理的角度去理解。对于行为,人们凭感觉器官是可以感知的,主观意思不是“行为”的必要构成要素,基于自由意思支配的身体举动是行为,缺乏自由意思支配的身体举动,也是行为。“行为”概念是中性词,仅从外在特征确定内容,不包含有价值评介因素,但是,在“行为”之前加上修饰词语,使其变成具有法律意义的行为后,即具有了价值评价,例如,犯罪“行为”,民事法律“行为”,正当防卫“行为”,无意识无过失“行为”(如梦中无意识地用手将睡在身边的他人的婴儿打成重伤,在这里,只有外部动作,无心理活动,这是一个民事行为)等等,这些有特定含义的行为才体现了行为事实和价值评判的统一。
综上所述,刑法上的“行为”概念,和其他法律部门的“行为”概念一样,是指“一种单纯的身体举动”。犯罪“行为”则是指具有一定社会危害性的、触犯刑法而应受形罚处罚的身体举动。将“行为”概念确定为“一种单纯的身体举动”具有以下意义:
(1)这一概念的体动性特征,可以让人们通过感官来感知,便于将“行为”和非行为区别开来。
(2)这一概念与广大群众日常生活所理解的行为并无二致,便于人们的理解。
(3)这一概念作为中性的基本词素,在所有法律部门里,其内涵外延一致,符合同一律。
(4)这一概念没有包含有价值评判的内容,立法者可以在这一“行为”概念之前加上不同的特定修饰词,以确定其价值评判内容,从而使各种特定的行为体现了行为事实和价值评判的统一,使立法科学化。
三、犯罪不作为的行为性探析
在研究不作为犯罪行为性问题时,中外刑法学者一般都把重心放在研究犯罪不作为的行为性上。他们往往通过证实犯罪不作为是行为(即具有行为性),进而认为不作为犯罪也是行为,或者通过证实犯罪不作为不是行为,进而认为不作为犯罪不是行为。笔者认为,犯罪不作为与不作为犯罪是两个关系密切的概念,但是,两者又是有区别的。犯罪不作为是与犯罪作为相对应的一个概念,它与犯罪作为一样,均是犯罪客观要件中的犯罪表现形态,犯罪不作为问题是整个犯罪构成的局部问题(即客观要件中的问题)或现实犯罪成立构成的局部问题(即客观方面中的问题),而不作为犯罪是指具有犯罪不作为形式的犯罪,不作为犯罪问题是整个犯罪构成的整体问题乃至现实犯罪成立构成的整体问题。由于这两个概念范畴不同,所以,前述刑法学者的推断方法是存在问题的,笔者认为,如果证实犯罪不作为是行为,那么,可以肯定不作为犯罪是行为,但是,如果证实犯罪不作为不是行为,那么,不一定就能肯定不作为犯罪不是行为。由于犯罪概念和罪刑法定原则里所称的犯罪均是指整体犯罪构成或现实的犯罪成立构成,同时,定罪量刑也是以整体犯罪构成和现实的犯罪成立构成为依据的,所以,本文的研究重心是不作为犯罪的行为性而不是犯罪不作为的行为性,但是,因为犯罪不作为是否具有行为性的问题,是研究不作为犯罪行为性的基础问题,因此,对犯罪不作为行为性问题的研究也是本文的一个重要环节。
前文论及,刑法上“行为”一词的概念与其他法律部门的“行为”一词的概念是一致的,是一个中性的基本词素。“作为”与“不作为”是一对与“行为”概念有着密切关系的概念。刑法和其他许多法律部门往往都涉及到这一对概念,笔者认为,与“行为”一词概念一样,这两个词语的概念也应是中性的基本词素,它的内涵外延在各法律部门里应是一致的。所谓“作为”是指针对目标事物或相关事物,有意识地去实施某一行为。它包括有意思支配的因素。“作为”是一种有意识的行为形态,是一种具有身体举动的行为形态。而“不作为“是指相对于目标事物或有关事物,不去实施特定行为。就界定的特定行为范围而言,不作为没有身体的举动(即没有体动性特征),因而,它不具有行为形态。不作为包括有意思支配的不作为,也包括没有意思支配的不作为(例如,因忘却而不作为)。 “作为” 和“不作为”均是中性的基本词素,它们本身同样也未包括有价值评判的构成要素,但是,在“作为”和“不作为”之前加上特定的修饰语后,新组合的特定词汇就包含了价值评判的内容,例如,犯罪“作为”和犯罪“不作为”,行政“作为”和行政“不作为”,等等。在刑法行为理论里,着重要研究“犯罪行为”和“犯罪不作为”这一对概念。讨论“犯罪不作为”的行为性问题则是本文重要一环。“犯罪作为”是指行为人有意识地(包括故意和过失)实施触犯刑法并应受刑罚处罚的行为,因此,“犯罪行为”的行为性是不言而喻的,但是,“犯罪不作为”是否具有行为性呢?前文论及不作为不具有行为性,而“犯罪不作为”是“不作为”中的一种具体的、特定的形态,同样不具有行为性。为了阐明“犯罪不作为”不具有行为性,首先要搞清“犯罪不作为”的确切含义。所谓“犯罪不作为”是指不实施特定义务所要求实施的行为,从而导致犯罪成立的不作为形态。可见,犯罪不作为有两个特征:(1)主体不实施特定义务所要求实施的行为,即主体没有实施特定义务所要求实施的身体举动(一般包括一系列的身体举动,而且是概括性的身体举动,如赡养年迈父母,抚养婴儿,等等。)(2)它是一种导致犯罪成立的不作为形态。这一特征与其他类不作为相比,其社会危害性相当严重,依照刑法应受刑罚处罚。从犯罪不作为的两个特征可知,犯罪不作为是相对于特定范围而言的,即就特定义务所要求实施的行为而言,由于犯罪不作为是指没有实施“特定义务所要求实施的行为”,因此,它不具有行为性,这是从逻辑思维上,从法理上将犯罪不作为的不作为范围予以界定后所得出的结论。但是,并不是说犯罪主体在犯罪不作为的当时并没有任何其他身体举动,例如,一位独身母亲想通过不哺乳的方法杀死自己的亲生婴儿,因此,她在五天内不哺乳婴儿,致使婴儿死亡。在本案里,就不实施法定义务所要求实施的抚养行为(包括哺乳)的特定限界而言,犯罪不作为不具有行为性,但是,在这五天里,这位母亲可能实施了特定义务所要求实施的行为之外的其他行为,例如,洗衣、吃饭等,而这些其他行为并不能否认犯罪不作为的非行为性,因为判断犯罪不作为是否具有行为性,是以是否实施特定义务所要求实施的行为的特定范围而言的。在这里,由于这位母亲的洗衣、吃饭等行为并不是特定义务所要求实施的行为,因此,不能以此断定其犯罪不作为具有行为性。
在现代刑法理论(尤其我国刑法理论)中,人们普遍肯定不作为的行为性,但是,从现有的主张来看,其论证方式不能令人信服。为了说明不作为的行为性,在社会行为论中,外国学者麦合化认为行为概念是一个精神的概念,他认为社会的行为概念是对客观的、预见可能的社会结果的支配可能性。行为是具有某种社会意义的人的态度。[6]据此推出,作为和不作为均为行为。在人格行为论中,团滕重光博士认为,行为是作为“行为人人格的主体性现实化”的身体动静,是在人格和环境的相互作用中基于行为人的全体性态度所实施的,行为包括作为和不作为。[7]黎宏博士认为,不作为也是行为,因为它是具有社会意义的身体动静,符合行为的特征:(1)不作为是具有社会意义的,(2)不作为具有行为的外在特征,行为的外在特征包括静和动两种形态,不作为表现为“静”。[8]陈兴良教授从作为与不作为在否定价值上的等价性说明不作为的行为性,他认为,公然侵害他人的权利(作为)是一种具有社会危害性的行为,不履行自己应当并且能够履行的义务(不作为),同样是侵害他人权利因而具有社会危害性的行为。在这个意义上说,不作为与作为具有等价性,即在否定价值上是相同的,而这种等价性就是由其所侵犯的社会关系性质所决定的。从一定的社会关系出发,就可以确定无疑地阐述不作为的行为性。[9]上述各种主张都不能科学地阐明不作为具有行为性,麦合化将行为说成是一种态度,说成是一种主观因素的东西,混淆了客观要件和主观要件的区别。根据团滕重光的主张,不作为实际上是由行为人的主体性态度和身体的“静”组合而成,把身体的“静”也作为行为的外在特征看待,这就使行为与非行为没有了科学的区别界限。黎宏博士也认为,身体的“静”也属于行为的外在特征,因此,与团滕重光博士犯同样错误,使行为与非行为没有了科学的区别标准。陈兴良教授从作为与不作为在否定价值上具有等价性来阐述不作为具有行为性,但是这同样无法证明不作为具有“体动性”特征,无法从外在特征上将行为与非行为科学地区别开来。可见,这些主张都不能证明犯罪不作为具有行为性。
综上所述,笔者认为,犯罪不作为不具有行为性。
四、不作为犯罪的行为性分析
犯罪不作为与不作为犯罪是有区别的。前文已探析了犯罪不作为的行为性问题,而这一部分将着重分析不作为犯罪的行为性问题。
探讨不作为犯罪的行为性问题,实际上是研究不作为犯罪是否具有行为特征(即体动性特征),这里所说的行为特征,是带有价值评判意义的行为特征,具体而言,是指对定量量刑有影响的行为特征。如果证明不作为犯罪具有行为特征,则说不作为犯罪具有行为性,反之,如果证明不作为犯罪不具有行为特征,那么,说明不作为犯罪不具有行为性。当不作为犯罪具有行为特征时,可认为不作为犯罪是一种行为,反之,不能认为不作为犯罪是一种行为。
不作为犯罪是指具有犯罪不作为形式的犯罪。它可分为法定的不作为犯罪和现实的不作为犯罪两种类型。法定不作为犯罪是从刑法是否明文规定该犯罪具有不作为形式的角度来定义,具体而言,法定的不作为犯罪是指刑法规定的、其客观要件包含有犯罪不作为形式而且犯罪不作为是其客观本质特征的犯罪。这是从犯罪构成角度阐释的,在这里,犯罪不作为是这类犯罪的客观必要要件。例如,新刑法典第261条规定的遗弃罪,第311条规定的拒绝提供间谍犯罪证据罪均称为法定的不作为犯罪。所谓现实的不作为犯罪是指行为人实际实施的、符合法定不作为犯罪构成要件的具体不作为犯罪。研究不作为犯罪行为性,包括研究法定不作为犯罪的行为性和现实不作为犯罪的行为性。根据犯罪构成客观要件是否同时包括犯罪不作为和犯罪作为两种形式,法定不作为犯罪可分为两大类:(一)单一不作为犯罪,(二)复合不作为犯罪。单一不作为犯罪又可分为两种:纯正不作为犯罪和不纯正不作为犯罪。

为了使文章更显条理性,本文在分析不作为犯罪行为性问题时的先后顺序为,先分析每类(种)法定不作为犯罪的行为性,紧接着分析触犯这类(种)法定不作为犯罪的现实不作为犯罪的行为性,具体分析如下:
(一)、单一不作为犯罪的行为性问题分析
1、单一不作为犯罪行为性概述
所谓单一不作为犯罪,是指刑法规定的、只要具备犯罪不作为和危害结果即可能受到刑罚处罚的犯罪。例如,第261条遗弃罪,第311条拒绝提供间谍犯罪证据罪。在这里,单一不作为犯罪亦称为法定的单一不作为犯罪,而行为人实际实施的、符合法定的单一不作为犯罪构成的具体不作为犯罪,则称为“现实的、单一不作为犯罪”。
(1)法定的单一不作为犯罪的行为性问题
对于刑法中的作为犯罪而言,刑法在条文中均明文规定犯罪作为
是其客观方面的必要要件,因此,任何法定的作为犯罪均在条文中体现其行为性。这样,法定作为犯罪在条文上体现了“无行为则无犯罪”。而对于法定的、单一不作为犯罪来说,刑法条文明文规定,犯罪不作为是其客观方面的必要要件,但是,并未明文规定,犯罪作为是客观方面的必要要件,因此,犯罪作为则不是其客观方面的要件,这意味着,行为性并不是法定的、单一不作为犯罪必备的客观特征,因而,法定的、单一不作为犯罪体现了“无行为亦可构成犯罪”。
根据法定的、单一不作为犯罪的客观要件特征,在现实犯罪中,当行为人在客观方面具备条文明文规定的犯罪不作为时,即使没有现实的危害作为出现,也可构成该罪,但是,在现实犯罪中,如果行为人除了具备条文规定的犯罪不作为外,还有其他对社会危害性大小有影响的危害作为时,也不影响该罪的成立,这些对其社会危害性大小有影响的危害作为仅对整个不作为犯罪是否达到犯罪程度、对量到轻重具有影响,而对该罪的犯罪性质没有影响。
(2)现实的、单一不作为犯罪的行为性问题
现实的、单一不作为犯罪是指行为人具体实施的、符合法定的单一不作犯罪构成的犯罪。从司法实践情况看,这一不作为犯罪包括两种情况:(一)裸的不作为犯罪和(犯罪不作为+危害作为)的不作为犯罪。下面分析这两种现实的不作为犯罪的行为性情况:
第一、裸的不作为犯罪
裸的不作为犯罪是指犯罪主体在现实的不作为犯罪中仅有犯罪不作为的表现形态而没有危害作为表现形态的不作为犯罪。其实,裸的不作为犯罪又可分为两种情况:一是全裸的不作为犯罪,即犯罪主体完全处于静止状态,没有任何身体举动,二是准全裸不作为犯罪,即犯罪主体有些身体举动,但是,这些身体举动对刑法所保护的法益没有侵害或威胁,对危害结果的产生(或危险状态的出现)没有影响,例如,犯罪主体在现场或现场附近的随意踱步、谈话、无意的咳嗽等身体举动。身体完全静止的不作为犯罪不具有行为性是不言而喻的。在准全裸不作为犯罪的情况下,犯罪主体在犯罪过程中具有一些无关紧要的身体举动,能否据此而认为这一情况下的不作为犯罪具有行为性呢?为了说明这一问题,有必要将两个概念弄清楚,一是不作为犯罪过程的行为性,二是现实不作为犯罪的行为性。前者是指在不作为犯罪过程中犯罪主体是否有任何的身体举动的特征,后者是指在现实不作为犯罪中是否具有对定罪判刑具有影响的、具有危害性的身体举动特征。现实不作为犯罪中能影响定罪量刑的身体举动是指对这一不作为犯罪的社会危害性大小有影响的危害作为。很显然,我们探讨不作为犯罪的行为性是针对第二种情况,因为探讨第二情况的不作为犯罪的行为性才具有意义。在司法实践中,由于那些无关紧要的身体举动对定罪量刑没有影响,它们不能成为现实不作为犯罪的实际犯罪结构的构成因素,所以,准全裸不作为犯罪也不具有行为性。由此可见,从实际情况看,裸的不作为犯罪不能归类于“行为”。
第二、(犯罪不作为+危害作为)的不作为犯罪
(犯罪不作为+危害作为)的不作为犯罪(亦可称为“现实的、具有行为性的单一不作为犯罪”)是指在现实不作为犯罪中不但包含有犯罪不作为表现形态,而且也包含有危害作为的作为形态的不作为犯罪。例如,行为人在实施遗弃罪中,不但不赡养年迈的父母(犯罪不作为),而且对年迈父母辱骂,推出家门等(危害作为),这一情况属于这种不作为犯罪类型。在司法实践中,由于在现实的不作为犯罪中犯罪主体实施的危害作为影响到整个犯罪的社会危害性大小,甚至它是导致危害结果的原因,它对定罪判刑(注:它不会影响到犯罪性质)具有重要作用,因此,在(犯罪不作为+危害作为)不作为犯罪中,危害作为成为了这一现实不作为犯罪的实际犯罪成立要件的重要组成部分,可见,(犯罪不作为+危害作为)不作为犯罪具有行为性。正因如此,笔者将这种现实的不作为犯罪称为“现实的、具有行为性的单一不作为犯罪。”
2、单一不作为犯罪的分类及其行为性分析
单一不作为犯罪又可分为:纯正不作为犯和不纯正不作犯。具体分析如下:
(1)纯正不作为犯
纯正不作为犯是指刑法明文规定的、只要具备犯罪不作为形式和一定危害结果即可构成的犯罪。犯罪作为并不是这种犯罪的客观要件的构成形态。这是典型的单一不作为犯罪。例如,《刑法》第261条规定的遗弃罪即属于纯正不作为犯。对于法定纯正不作为犯罪来说,犯罪不作为[即不履行法定义务所要求实施的行为(例,抚养、扶养或赡养等)]是该类罪的犯罪构成客观方面的必要要件。犯罪作为不是其客观方面的构成要件,因此,行为性并不是法定纯正不作为犯罪的必备客观特征。在司法实践中,现实的纯正不作为犯罪的具体客观表现形式又分两种:
第一,裸的犯罪不作为,即犯罪主体仅有犯罪不作为的表现形态,没有危害作为的形态。它包括两种情况,一是全裸不作为犯罪,即犯罪主体完全处于静止状态,没有任何身体举动,二是准全裸不作为犯罪,即犯罪主体有些身体举动,但是这些举动对刑法保护法益没有侵害或威胁,对危害结果的产生没有影响,例如,在遗弃罪中,犯罪主体的踱步、谈话、咳嗽等举动。由于在司法实践中,这些无关紧要的身体举动并不能成为遗弃罪的构成因素,对其定罪量刑没有影响,所以,不能认为这种准全裸不作为犯罪具有行为性。